案例編輯︱勞動(dòng)法庫(kù)小編

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2015年7月20日，張無(wú)極入職深圳某期貨公司，任職深圳營(yíng)業(yè)部經(jīng)理。

2016年3月24日，公司作出《關(guān)于楊逍等同志職務(wù)調(diào)整的通知》免去張無(wú)極的經(jīng)理職務(wù)，調(diào)入北京市的經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)總部工作。

張無(wú)極主張公司屬于單方變更工作崗位，對(duì)此不予認(rèn)可，并沒(méi)有返回公司正常上班。

2016年4月24日至2016年5月4日期間張無(wú)極請(qǐng)休2016年的年假10天。休完年假后張無(wú)極未回公司上班。

2016年5月26日，公司以張無(wú)極在2016年5月4日休完年假后未按公司規(guī)定打卡考勤、曠工達(dá)到十幾天，嚴(yán)重違反規(guī)章制度為由，解除了雙方的勞動(dòng)合同。

張無(wú)極申請(qǐng)仲裁要求公司支付違法解除勞動(dòng)合同的賠償金，仲裁委對(duì)張無(wú)極該請(qǐng)求未予支持。

張無(wú)極不服，向法院提起訴訟。

【一審判決】

深圳福田法院經(jīng)審理認(rèn)為，因張無(wú)極在2016年5月4日休完年假后再未到深圳營(yíng)業(yè)部正常上班，張無(wú)極的行為已構(gòu)成曠工且嚴(yán)重違反勞動(dòng)紀(jì)律，公司據(jù)此以張無(wú)極嚴(yán)重違反規(guī)章制度為由，于2016年5月26日解除雙方勞動(dòng)合同并無(wú)違法或不當(dāng)，張無(wú)極訴請(qǐng)違法解除勞動(dòng)合同的賠償金沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)，本院不予支持。

張無(wú)極不服，向深圳中院提起上訴。

【二審判決】

深圳中院經(jīng)審理認(rèn)為，2016年3月24日，公司免去張無(wú)極的經(jīng)理職務(wù)，調(diào)入北京市的經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)總部工作。張無(wú)極主張公司屬于單方變更工作崗位，對(duì)此不予認(rèn)可。張無(wú)極不接受公司調(diào)回北京總部的安排，在與公司協(xié)商工作崗位安排期間，也應(yīng)按照公司的規(guī)章制度返回公司深圳辦公地址上班。

但是張無(wú)極2016年5月4日休完年假后未按公司規(guī)定打卡考勤、曠工達(dá)到十幾天，嚴(yán)重違反規(guī)章制度，公司以此為由，解除了雙方的勞動(dòng)合同并無(wú)違法或不當(dāng)，張無(wú)極主張違法解除勞動(dòng)合同的賠償金沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)，本院不予支持。

【申請(qǐng)?jiān)賹彙?/strong>

張無(wú)極不服，向廣東高院申請(qǐng)?jiān)賹?，再審理由如下?/span>

二審判決后我找到了公司于2016年3月24日發(fā)布的紅頭文件【2016】15號(hào)《關(guān)于楊逍等通知職務(wù)調(diào)整的通知》，證明公司違法變更在先，又承諾我不用現(xiàn)場(chǎng)上班、不算曠工，且強(qiáng)行剝奪了工作條件逼迫我無(wú)法正常上班，反而以此為借口聲稱違反規(guī)章制度，這是公司故意以調(diào)動(dòng)崗位為手段逼迫我解除勞動(dòng)關(guān)系。

【高院裁定】

廣東高院經(jīng)審查認(rèn)為，張無(wú)極不接受公司2016年3月24日作出《關(guān)于楊逍等同志職務(wù)調(diào)整的通知》將張無(wú)極調(diào)回北京總部的安排，可與公司就此進(jìn)行協(xié)商，但應(yīng)當(dāng)遵守用人單位規(guī)章制度，在雙方協(xié)商工作安排期間，張無(wú)極未按公司規(guī)定打卡考勤，曠工十幾天，公司據(jù)此解除雙方勞動(dòng)合同并無(wú)不當(dāng)。二審法院對(duì)張無(wú)極主張違法解除勞動(dòng)合同的賠償金不予支持正確。

案號(hào)：（2017）粵民申9587號(hào)，為突出爭(zhēng)議點(diǎn)，省略了其它訴求，要了解全貌，請(qǐng)查閱裁判文書(shū)全文！

【實(shí)務(wù)評(píng)析】

實(shí)務(wù)中，很多勞動(dòng)者因?yàn)椴煌庥萌藛挝蛔龀龅膷徫换蛘吖ぷ鞯攸c(diǎn)的變更決定，往往采用不出勤的方式進(jìn)行對(duì)抗，這種對(duì)抗方式風(fēng)險(xiǎn)較大，如果用人單位因此而做出違紀(jì)處理，勞動(dòng)者可能得不償失。

上海高院曾就這個(gè)問(wèn)題做出傾向性意見(jiàn)，可供實(shí)務(wù)中參考。

上海高院民一庭調(diào)研與參考（〔2014〕15號(hào)）“2、關(guān)于勞動(dòng)者拒絕去新崗位工作是否構(gòu)成曠工的問(wèn)題”：

實(shí)踐中，一些用人單位根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要對(duì)勞動(dòng)者的工作崗位進(jìn)行調(diào)整，勞動(dòng)者對(duì)此未明確拒絕僅表示需要考慮。之后勞動(dòng)者既未到新的工作崗位報(bào)到，也未到原崗位出勤，用人單位遂以曠工為由解除勞動(dòng)合同，后經(jīng)法院審查認(rèn)為用人單位的調(diào)崗不具有合理性。部分法院對(duì)用人單位是否違法解除有不同意見(jiàn)：一種意見(jiàn)認(rèn)為，用人單位未與勞動(dòng)者協(xié)商一致單方變更勞動(dòng)合同，且該調(diào)崗不具有合理性，用人單位有錯(cuò)在先，勞動(dòng)者曠工系用人單位未按約定提供工作條件所致，故用人單位解除勞動(dòng)合同不具有合法性。第二種意見(jiàn)認(rèn)為，接受用人單位的指揮和管理是勞動(dòng)者的基本合同義務(wù)，用人單位調(diào)崗雖不具有合理性，但雙方應(yīng)當(dāng)積極協(xié)商，勞動(dòng)者不應(yīng)以曠工的方式進(jìn)行消極對(duì)抗，如依照相關(guān)規(guī)章制度規(guī)定勞動(dòng)者曠工屬嚴(yán)重違反勞動(dòng)紀(jì)律的，用人單位可依法解除勞動(dòng)合同。

傾向認(rèn)為，雖《勞動(dòng)合同法》規(guī)定用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致可以變更勞動(dòng)合同，但也不可否認(rèn)用人單位因生產(chǎn)結(jié)構(gòu)、經(jīng)營(yíng)范圍進(jìn)行調(diào)整或外部市場(chǎng)發(fā)生變化的情況下行使經(jīng)營(yíng)管理自主權(quán)，在合法、合理的前提下對(duì)勞動(dòng)者崗位進(jìn)行適當(dāng)調(diào)整，對(duì)此勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)予以配合，這也是勞動(dòng)關(guān)系人身從屬性的具體體現(xiàn)。如勞動(dòng)者對(duì)調(diào)整工作崗位有異議，應(yīng)當(dāng)采用協(xié)商的方式解決，而不應(yīng)當(dāng)以消極怠工的方式進(jìn)行抵制或?qū)埂?/strong>故如勞動(dòng)者既未到新的工作崗位報(bào)到也未到原崗位出勤的，按照用人單位規(guī)章制度規(guī)定確屬嚴(yán)重違紀(jì)的，用人單位可以與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同。 

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